Sem谩foro legal

Efectos fiscales de las reestructuras organizacionales

Efectos fiscales de las reestructuras organizacionales

Con motivo de la entrada en vigor de la reforma de subcontrataci贸n laboral y de las disposiciones o reglas de car谩cter general para obtener el registro que se necesita para prestar servicios especializados o ejecutar obras especializadas, se deben realizar distintos ajustes o cambios en las estructuras de las empresas que utilizaban esquemas de subcontrataci贸n laboral, ahora prohibidos. Por ello, es importante que se tengan en consideraci贸n los diversos requisitos e impactos en materia laboral, de seguridad social, legal y fiscal que se derivan de las reestructuras o renegociaciones de contratos que se realicen ante un ambiente de intensa fiscalizaci贸n.

INTRODUCCI脫N

El 24 de abril de 2021, entr贸 en vigor el decreto que contiene la reforma en materia de subcontrataci贸n1 mediante el cual se modificaron leyes de car谩cter laboral, de seguridad social y fiscal, lo que implica un reto muy importante para todas las empresas que estaban inmersas en ese esquema, ya sea con car谩cter de contratistas o contratantes.

De esa manera, la citada reforma proh铆be la subcontrataci贸n laboral; sin embargo, se permite la subcontrataci贸n de algunas actividades que no formen parte del objeto social de la entidad ni de la actividad preponderante de la beneficiaria (contratante), como son:

1. Servicios especializados;

2. Ejecuci贸n de obras especializadas; o bien,

3. Servicios u obras complementarias o compartidas prestadas entre empresas de un mismo grupo empresarial, siempre y cuando tales servicios no formen parte del objeto social ni de la actividad econ贸mica preponderante de la empresa que los reciba.

Para tales efectos, de conformidad con la remisi贸n que hace la Ley Federal del Trabajo (LFT) a la Ley del Mercado de Valores (LMV), se define como 鈥済rupo empresarial鈥 al conjunto de personas morales organizadas bajo esquemas de participaci贸n directa o indirecta del capital social, en las que una misma sociedad mantiene el control de dichas personas morales.2

Asimismo, a fin de prestar los servicios de referencia, los contratistas, personas f铆sicas y morales deben registrarse y acreditar ante la Secretar铆a del Trabajo y Previsi贸n Social (STPS) que se encuentran al corriente con el cumplimiento de sus obligaciones en materia de seguridad social y fiscal, adem谩s de justificar el car谩cter especializado de los servicios que deseen prestar.

En ese contexto, el pasado 24 de mayo, se emitieron las disposiciones de car谩cter general para realizar dicho registro.3

Cabe destacar que, en virtud de las Disposiciones Transitorias (DT) de la citada reforma, las person颅as que deseen obtener su registro contar谩n con 90 d铆as naturales para hacerlo, contados a partir de la publicaci贸n de las reglas o disposiciones antes indicadas.

Ahora bien, las reglas en comento establecen que se debe cumplir, entre otros, con los siguientes requisitos:

1. Encontrarse al corriente en el cumplimiento de sus obligaciones fiscales y de seguridad social.

2. Establecer con precisi贸n el servicio que desean prestar o el tipo de obra que pretenden ejecutar, debiendo acreditar el car谩cter especializado de las mismas.

3. Para acreditar el car谩cter especializado se aportar谩 informaci贸n y documentaci贸n, conforme a los requerimientos de la plataforma, de acuerdo con los elementos o factores distintivos contenidos en la definici贸n de los mismos.

4. Los servicios u obras especializados que deseen registrarse deber谩n estar contemplados dentro de su objeto social.

En caso de incumplir con estas disposiciones, se establecen diversas sanciones en la LFT como: (i) multas que van desde las dos mil hasta las 50 mil veces la Unidad de Medida y Actualizaci贸n (UMA) diaria; (ii) la no deducci贸n de los pagos que realicen los contratantes para efectos del impuesto sobre la renta (ISR); (iii) el no acreditamiento del impuesto al valor agregado (IVA) de dichos pagos, (iv) as铆 como la posible comisi贸n del delito de defraudaci贸n fiscal.

Derivado de lo se帽alado, se vuelve fundamental que los contribuyentes analicen adecuadamente los cambios que planean realizar en sus estructuras operativas y legales, a fin de evitar contingencias relacionadas con los mismos.

ASPECTOS QUE DEBEN OBSERVARSE AL REALIZAR CAMBIOS EN LA ESTRUCTURA DE LA ORGANIZACI脫N A continuaci贸n, se realiza un an谩lisis de los aspectos m谩s relevantes que se deben observar al momento de efectuar cambios a la estructura de la organizaci贸n.

Efectos fiscales

Como parte de los cambios operativos y reestructuras que se podr铆an realizar, se encuentra la inclusi贸n de una o varias compa帽铆as de servicios especializados en las cuales se incorporar铆a personal que realice actividades que no formen parte del objeto de las entidades operativas del grupo ni la actividad preponderante de la beneficiaria.

En este sentido, se incluyeron, a trav茅s de la reforma, algunas disposiciones en materia fiscal, entre las que se encuentra lo previsto en la fracci贸n XVI del art铆culo 26 del C贸digo Fiscal de la Federaci贸n (CFF), que establece lo siguiente:

Art铆culo 26. Son responsables solidarios con los contribuyentes:

XVI. Las personas morales o personas f铆sicas, que reciban servicios o contraten obras a que se refiere el art铆culo 15-D del presente C贸digo, por las contribuciones que se hubieran causado a cargo de los trabajadores con los que se preste el servicio.

Por tal motivo, en caso de que se incorporen entidades de servicios especializados, se debe asegurar de que los prestadores de los mismos realizan el entero de sus contribuciones de manera correcta y conforme a las disposiciones fiscales correspondientes debido a que, en caso de alg煤n incumplimiento, el contratante deber谩 realizar el pago de tales contribuciones, lo cual implica un impacto financiero importante para dichas compa帽铆as por ser responsable solidario de estas.

Adicionalmente, el inciso i) del s茅ptimo p谩rrafo del numeral 108 del CFF se帽ala que se considerar谩 como calificado el delito de defraudaci贸n fiscal el:

Art铆culo 108.

i) Utilizar esquemas simulados de prestaci贸n de servicios especializados o la ejecuci贸n de obras especializadas, descritas en el art铆culo 15-D, pen煤ltimo p谩rrafo, de este C贸digo, o realizar la subcontrataci贸n de personal a que se refiere el primer y segundo p谩rrafos de dicho art铆culo.

Por tanto, se debe verificar que la empresa de servicios especializados cumpla con todos los requisitos para ser considerada como tal, pues en caso de que esta no cumpla con alguno de ellos, se podr铆a caer en un esquema de defraudaci贸n fiscal, el cual conlleva incluso pena corporal.

Cabe destacar que las conductas a que se refiere el texto legal transcrito y que se deben evitar, son las siguientes:

1. Subcontrataci贸n de personal para desempe帽ar actividades relacionadas tanto con el objeto social como con la actividad econ贸mica preponderante del contratante.

2. Servicios en los que se proporcione o ponga personal a disposici贸n del contratante, cuando los trabajadores que el contratista proporcione o ponga a disposici贸n del contratante, originalmente hayan sido empleados de este 煤ltimo y hubieran sido transferidos al contratista, mediante cualquier figura jur铆dica o cuando los trabajadores que provea o ponga a disposici贸n el contratista abarquen las actividades preponderantes del contratante.

3. Simular servicios especializados siendo que no lo son, o bien, aun si茅ndolos no contar con el registro emitido para tales efectos por la STPS.

Derivado de lo anterior, es fundamental que previo a la incorporaci贸n de una entidad prestadora de servicios especializados se haga lo siguiente:

1. Que el prestador de servicios especializados cuente con el registro vigente correspondiente ante la STPS.

2. Verificar que los pagos que se realizan a los colaboradores que prestan los servicios al contratante cumplen con las disposiciones laborales, fiscales y de seguridad social.

3. Se cuente con un contrato en el que se se帽alen los servicios que se prestar谩n o las obras a ejecutar, as铆 como indicar el n煤mero aproximado de trabajadores que participar谩n.

4. Realizar un an谩lisis a fin de verificar que dicho contratista se encuentra al corriente con el cumplimiento de sus obligaciones fiscales.

5. Verificar que los servicios a prestar no formen parte del objeto de las compa帽铆as operativas del grupo ni de la actividad preponderante de la beneficiaria.

Se debe recordar que, en adici贸n a las implicaciones se帽aladas, en caso de que el contratista incumpla con sus obligaciones y, por tanto, no cuente o pierda el registro ante la STPS, el contribuyente no podr谩 deducir los pagos que le hubiese realizado ni acreditar el IVA correspondiente a tales erogaciones.

Por otro lado, existen organizaciones que cuentan con entidades legales cuyo objeto social es id茅ntico y fueron constituidas con fines operativos o comerciales espec铆ficos que les permit铆an atender el mercado de una manera eficiente.

En estos casos, se plantea la posibilidad de realizar fusiones al interior de los grupos con el fin de concentrar en una compa帽铆a la operaci贸n de entidades con actividades y objetos sociales id茅nticos o de empresas que no cuentan con operaciones.

En estos supuestos se debe considerar lo estipulado en la fracci贸n IX del art铆culo 14 del CFF, el cual se帽ala que la fusi贸n se considera enajenaci贸n, salvo en aquellos casos en que se cumpla con lo establecido en el art铆culo 14-B del propio c贸digo, mismo que indica como requisitos los siguientes:

1. Presentar el aviso de fusi贸n correspondiente en los t茅rminos de lo establecido en el Reglamento del C贸digo Fiscal de la Federaci贸n (RCFF).

2. La entidad fusionante deber谩 continuar realizando, al menos por un a帽o, las actividades que ven铆a efectuando previo a la fusi贸n (salvo en algunos casos en particular).

3. Que la fusionante o entidad que surja con motivo de la fusi贸n, presente las declaraciones de impuestos del ejercicio y las informativas que en los t茅rminos establecidos por las leyes fiscales les correspondan a las entidades fusionadas.

Es importante considerar que de conformidad con los art铆culos 224 y 225 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), la fusi贸n no podr谩 tener efecto sino tres meses despu茅s de que se haya inscrito en el Registro P煤blico de la Propiedad y de Comercio. Una vez transcurrido dicho periodo la fusionante tomar谩 a su cargo los derechos y obligaciones de las entidades fusionadas.

As铆 las cosas, se deben considerar esos periodos en aquellos casos en que las entidades fusionadas cuenten con personal que prestaba servicios a las fusionantes, ya que en el supuesto de que se mantenga dicho servicio con posterioridad a los 90 d铆as que establece la reforma como periodo de transici贸n, se estar铆a realizando una actividad prohibida con las consecuencias que se han mencionado previamente.

Adicionalmente, tiene que tomarse en cuenta que la entidad fusionante deber谩 realizar las siguientes actividades:

1. Presentar el aviso de cancelaci贸n de las sociedades fusionadas.

2. Presentar las declaraciones correspondientes a las entidades fusionadas.

3. En caso de modificaci贸n de la raz贸n social o domicilio, presentar los avisos de actualizaci贸n correspondientes.

Por 煤ltimo, la fusionante o entidad subsistente deber谩 analizar los atributos fiscales de las entidades fusionadas atendiendo a lo siguiente:

Atributo fiscal

Reglas de transmisi贸n

P茅rdidas fiscales

Sin derecho a transmisi贸n, salvo por el beneficio de disminuir la p茅rdida fiscal del art铆culo 58 de la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR)

Cuenta de Utilidad de Capital de Aportaci贸n (Cuca)

El saldo de la entidad fusionada es transmitido a la entidad fusionante, salvo que esta 煤ltima sea tenedora de las acciones de la fusionada

Cuenta de Utilidad Fiscal Neta (Cufin)

El saldo de la Cufin puede transferirse con motivo de la fusi贸n

Es importante considerar que, en caso de realizar una fusi贸n, las disposiciones fiscales establecen que se debe contar con la documentaci贸n que ampare los saldos que integran el monto de la Cuca y la Cufin, por lo cual los contribuyentes deber谩n asegurarse de que efectivamente se cuenta con la misma.

CONCLUSIONES

Como se ha analizado, con motivo de la entrada en vigor de la reforma de subcontrataci贸n laboral, se deben realizar distintos ajustes en las estructuras de los grupos de empresas, por lo cual, es importante que se tengan analizadas las acciones, requisitos e impactos que se puedan tener con motivo de los cambios que se realicen, sobre todo ante un ambiente de intensa fiscalizaci贸n por las autoridades competentes, como se visualiza en futuros ejercicios y se puedan cumplir cabalmente con sus obligaciones.

PUNTOS FINOS 2021 Autor:Dofiscal Editores S.A. de C.V. Editorial:Dofiscal

2021 N煤mero 312 Temas de actualidad 2. Efectos fiscales de las reestructuras organizacionales, derivadas de la reforma de subcontrataci贸n laboral (GABRIEL ALEJANDRO 脕NGELES MART脥NEZ) ASPECTOS QUE DEBEN OBSERVARSE AL REALIZAR CAMBIOS EN LA ESTRUCTURA DE LA ORGANIZACI脫N

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